Relative freedom of the general meeting to finance shareholders’ disbursements with a spare capital

Although art. 396 § 5 of Code of Commercial Companies and Partnerships reads that the general meeting decides on use of a spare capital and limits the scope of its discretion only with respect to the capital’s part corresponding to one-third of a share capital, which shall be used solely to cover losses shown in a balance sheet, it is still disputable whether – and to what extent – a spare capital may be utilized to finance particular disbursements for shareholders. What has been so far the most controversial in this context is whether a spare capital created on the basis of agio may serve to finance a payment for cancellation of shares. This paper offers comprehensive analysis of rules regarding disposing of company’s own capitals as well as clarifies the substance of the prohibition of contribution’s reimbursement. The opinion is put forward that it is a general meeting who decides on use of a spare capital who enjoys in this respect a relative freedom, even with regard to financing disbursement for shareholders.

Bibliografia/References

Arnold, M., & Notz, R. L. (2022). § 57 Keine Rückgewahr, keine Verzinsung der Einlagen. W: H. Hirte, P. O. Mülbert, & M. Roth (red.), Aktiengesetz. Groβkommentar. Dritter Band. Teilband 1. §§ 53a–66. De Gruyter.

Chomiuk, M. (2024). Komentarz do art. 189. W: Z. Jara (red.), Kodeks spółek handlowych. Komentarz. C.H.Beck.

Dziurzyński, T., Fenichel, Z. & Honzatko, M. (1935). Kodeks handlowy. Komentarz. Księgarnia Powszechna.

Grykiel, J. (2014). Finansowanie wynagrodzenia umorzeniowego ze środków pochodzących z agio. Przegląd Prawa Handlowego, (1), 27–32.

Heidinger, A. (2023). § 30 Kapitalerhaltung. W: L. Michalski, A. Heidinger, S. Leible, & J. Schmidt (red.), Kommentar zum Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung (GmbH-Gesetz). Band I: Systematische Darstellungen, §§ 1–34 GmbHG. C.H.Beck.

Komarnicki, I. (2007). Prawo akcjonariusza do udziału w zysku. C.H.Beck.

Kulgawczuk, D., & Kwaśnicki, R. L. (2007). Zakaz zwrotu wkładów oraz wypłat z majątku potrzebnego do pełnego pokrycia kapitału zakładowego spółki z o.o. przy transakcjach LBO. Przegląd Prawa Handlowego, (4), 26–33.

Michalski, M. (2020). Komentarz do art. 344. W: A. Kidyba (red.), Kodeks spółek handlowych. Tom III. Komentarz do art. 301–490. Wolters Kluwer Polska.

Nowacki, A. (2018). Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością. Tom I. Komentarz. Art. 151–226 KSH. C.H.Beck.

Nowacki, A. (2021). Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością. Tom II. Komentarz. Art. 227–300 KSH. C.H.Beck.

Opalski, A. (2002). Kapitał zakładowy. Zysk. Umorzenie. LexisNexis.

Opalski, A. (2014). W sprawie dopuszczalności sfinansowania spłaty umorzeniowej z agio – polemika. Przegląd Prawa Handlowego, (7), 55–58.

Opalski, A. (2016a). Kapitał zakładowy i akcje. W: S. Sołtysiński (red.), System Prawa Prywatnego. Tom 17B. Prawo spółek kapitałowych (s. 102–263). C.H.Beck.

Opalski, A. (2016b). Komentarz do art. 419. W: A. Opalski (red.), Kodeks spółek handlowych. Tom IIIB. Spółka akcyjna. Komentarz. Art. 393–490. C.H.Beck.

Opalski, A. (2016c). Komentarz do art. 344. W: A. Opalski (red.), Kodeks spółek handlowych. Tom IIIA. Spółka akcyjna. Komentarz. Art. 301–392. C.H.Beck.

Opalski, A. (2018a). Komentarz do art. 189. W: A. Opalski (red.), Kodeks spółek handlowych. Tom IIA. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością. Komentarz. Art. 151–226. C.H.Beck.

Opalski, A. (2018b). Komentarz do art. 154. W: A. Opalski (red.), Kodeks spółek handlowych. Tom IIA. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością. Komentarz. Art. 151–226. C.H.Beck.

Opalski, A. (2018c). Komentarz do art. 260. W: A. Opalski (red.), Kodeks spółek handlowych. Tom IIB. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością. Komentarz. Art. 227–300. C.H.Beck.

Oplustil, K. (2001). Zakaz wypłat na rzecz wspólnika z majątku spółki z o.o. potrzebnego do pełnego pokrycia kapitału zakładowego. Analiza nowej regulacji art. 189 § 2 k.s.h. Prawo spółek, (11), 2–9.

Popiołek, W. (2024). Komentarz do art. 344. W: P. Pinior, & J. A. Strzępka (red.), Kodeks spółek handlowych. Komentarz. C.H.Beck.

Potrzeszcz, R., & Siemiątkowski, T. (2012). Komentarz do art. 344. W: R. Potrzeszcz, & T. Siemiątkowski (red.), Kodeks spółek handlowych. Komentarz. Tytuł III. Spółki kapitałowe. Dział II. Spółka akcyjna. LexisNexis.

Rodzynkiewicz, M. (2018). Kodeks spółek handlowych. Komentarz. Wolters Kluwer Polska.

Strzępka, J., & Zielińska, E. (2024). Komentarz do art. 189. W: P. Pinior, & J. A. Strzępka (red.), Kodeks spółek handlowych. Komentarz. C.H.Beck.

Szumański, A. (2013). Komentarz do art. 396. W: S. Sołtysiński, A. Szajkowski, & A. Szumański, Kodeks spółek handlowych. Komentarz. Tom 3. C.H.Beck.

Wiśniewski, C., & Schulz, M. (2005). Zwrot dopłat w spółce z o.o. w warunkach straty bilansowej. Przegląd Prawa Handlowego, (1), 12–19.

Wosiak, K. (2022). Dopuszczalność samoistnej wypłaty z kapitału akcyjnego. Przegląd Prawa Handlowego, (12), 38–42.

Ziemnicka, K. (2015). Dopuszczalność finansowania wynagrodzenia umorzeniowego ze środków pochodzących z kapitału zapasowego obejmującego agio. Przegląd Prawa Handlowego, (5), 34–40.